国家技术监督局


关于印发《关于贯彻实施〈中华人民共和国行政处罚法〉的意见》的通知
1996年9月4日，国家技术监督局

各省、自治区、直辖市技术监督局：
《中华人民共和国行政处罚法》（以下简称《行政处罚法》）是在我国确定行政诉讼法律制度后，行政法制建设中的又一件大事。该法对于规范行政行为、促进依法行政、强化行政执法、加强廉政建设，有效维护社会秩序和保护公民、法人和其他组织的合法权益，具有重要意义。
各级技术监督部门担负着《中华人民共和国标准化法》、《中华人民共和国计量法》和《中华人民共和国产品质量法》赋予的综合管理和行政执法两大职能，一定要全面贯彻实施《行政处罚法》，并以此为契机，加大执法力度，提高执法水平，开创技术监督行政执法工作新局面。
根据《国务院关于贯彻实施〈中华人民共和国行政处罚法〉的通知》精神，我们制定了国家技术监督局《关于贯彻实施〈中华人民共和国行政处罚法〉的意见》，现印发给你们，请遵照执行。

附件：关于贯彻实施《中华人民共和国行政处罚法》的意见
《中华人民共和国行政处罚法》（以下简称《行政处罚法》）将于1996年10月1日起施行。这是我国社会主义民主与法制建设的一件大事，是实现党中央提出的“依法治国，建设社会主义法制国家”的重要保障。全面、正确地贯彻实施《行政处罚法》是政府法制建设的一项重要任务。各级技术监督部门要高度重视《行政处罚法》的学习、贯彻和实施，严格按照国务院〔1996〕13号文件要求，结合本地区、本部门实际情况，采取切实措施，把贯彻实施工作抓紧抓好。为此，特提出如下贯彻实施意见：
一、认真学习、深刻领会《行政处罚法》
1、充分认识贯彻实施《行政处罚法》的重要意义。《行政处罚法》的施行，是推动行政机关依法行政的重大举措，既有规范行政执法、监督行政执法的一面，也有保障行政执法、强化行政执法的一面。全面实施这部法律，不仅是要保障公民、法人和其他组织的合法权益，也是为了维护社会秩序和公共利益；不仅是治理乱执法、乱处罚，也是为了防止和克服执法不严、执法不力。各级技术监督部门必须以高度的责任感，从全心全意为人民服务这一根本宗旨出发，提高对实施《行政处罚法》的重要意义的认识，切实加强和改善技术监督行政执法工作。
2、切实做好《行政处罚法》的学习和培训工作。各级技术监督部门的领导同志，要以积极的态度带头学习法律，熟悉其内容，吃透其精神，并亲自指导法律实施工作；部门行政管理人员以及专职行政执法人员要本着学用结合的原则，全面、深入地学习法律，掌握基本内容，并找出现实工作中存在的差距；为行政执法提供技术保障的技术检验、检定人员也应根据各自岗位和职责，学习、了解《行政处罚法》，增强依法办事的法律意识。通过学习贯彻《行政处罚法》，要在全系统形成学法、知法、用法、守法的良好风气。牢固树立起行政机关依法行政的观念，不执法就是失职的观念，以及执法不当、执法违法必须承担法律责任的观念。
二、抓紧做好规章和规范性文件的清理、修订工作
3、维护法制的统一和稳定。各级技术监督部门要从维护法制统一和尊严的高度，遵循既保证处罚法定、执法有据，又保障技术监督行政执法工作连续、稳定的原则，结合工作实际，及时清理、修订现行的规章和规范性的文件，为行政执法工作提供合法有效的执法依据，保证技术监督行政处罚的设定和实施与法律规定相统一。要特别注意做好各项规定之间的衔接，防止出现管理脱节等现象。对那些确属技术监督行政执法工作迫切需要解决的问题，应当及时向国家技术监督局和当地人大、政府反映，力争通过国家和地方立法予以解决。
4、有计划地开展对现行规章和规范性文件的清理、修订工作。技术监督部门规章的清理、修订工作，由国家技术监督局负责，将于1996年10月1日前完成清理工作，并将清理情况及时通报各地技术监督部门。各地技术监督部门要积极配合当地政府，做好地方政府规章的清理、修订工作。在清理工作的基础上，于1997年12月31日前，务必完成部门规章和地方政府规章的修订工作，各地要及时将地方政府规章清理、修订情况上报国家技术监督局。各级技术监督部门还应及时完成对本部门制定发布的规范性文件的清理工作，自1996年10月1日《行政处罚法》正式施行之日起，规范性文件超出法律、法规、规章规定所设定的行政处罚，一律无效，必须停止执行。
三、依法规范实施行政处罚的主体
5、坚持统一执法，标准化、计量、产品质量综合执法的原则。县级以上技术监督部门是法定的行政执法部门，必须以法律、法规和规章赋予的职权为依据，以法定的处罚方式、在法定的处罚幅度内实施行政处罚；必须坚持以技术监督部门的名义统一执法，标准化、计量、产品质量综合执法，切实提高执法办案的有效性。
6、严格依法办理实施行政处罚的委托手续。各级技术监督部门所属专职执法机构未经法律、法规授权，均不得以自己的名义实施行政处罚；必须按照《技术监督行政处罚委托实施办法》的规定，办理委托手续，以委托部门的名义，在委托权限范围内，开展行政执法活动。各地要在1996年10月1日《行政处罚法》施行前，办理完毕实施行政处罚委托手续。
7、建立调查取证与处罚决定分开的制度。各级技术监督部门内设业务机构应当以部门名义组织布署重大执法检查活动，并通过集体审议的形式，做出处罚决定；专职执法机构要在同级技术监督行政部门的领导下，开展调查取证、实施现场处罚、执行处罚决定等执法活动；技术机构为执法活动提供技术保障，负责出具准确、可靠的检验、检定数据，并确保数据的公正性，对所出具数据承担法律责任。
四、建立一支高素质的行政执法队伍
8、加强行政执法制度建设。各级技术监督部门要加快建立完善内部管理制度。建立、健全行政执法人员守则、岗位责任制、错案追纠制以及培训、考核、奖惩等制度；同时要制定和完善移送案件处理、罚没物品管理、文书案卷管理和执法情况统计报告等必要的工作制度，确保内部管理机制的正常运行。
9、培养和选拔一批高素质的行政执法人员。在行政执法第一线工作的人员，代表着技术监督部门的行业形象，开展执法活动，实施行政处罚，直接关系到公民、法人和其他组织的切身利益。各级技术监督部门必须重视对行政执法人员的选拔和培养，加强对行政执法人员的政策和法制理论的教育培训，增强行政执法人员秉公执法、勤政为民的责任心和使命感；要使每一个行政执法人员做到懂政策、懂法律、懂业务，不断提高政治素质和业务素质。对执法违法、徇私枉法的人员要坚决清理出行政执法队伍。
10、加强法制工作机构建设。各级技术监督部门法制工作机构，在贯彻实施《行政处罚法》工作中，尤其是在加强部门法制建设工作中，担负着十分繁重的任务。各级技术监督部门要按照国务院通知的要求，采取切实有效的措施加强本部门法制工作机构的力量，法制工作机构不健全的，要健全；人员不足的，要充实。要使法制工作机构的设置和人员配备适应本部门法制工作任务的需要，并保证法制工作机构骨干人员的相对稳定，切实发挥他们的参谋和助手作用。
五、严格依法办案，提高办案质量
11、技术监督行政执法必须严格按程序进行。各级技术监督部门实施行政处罚，必须遵循《行政处罚法》有关行政处罚程序的规定，严格执行对案件的管辖、受理、立案、调查取证、审理、告知权利、执行、结案等诸环节的法定要求，保证行政处罚权的正确行使；要敢于办大案、要案，执法办案工作要立足于应诉，争取不诉，确保胜诉。
12、坚持监督与服务、处罚与教育相结合。技术监督行政执法必须紧紧围绕经济建设，把握政府中心工作和人民群众关心的社会热点问题，加大执法力度；在执法工作中，树立监督服务意识，注重处罚与教育相结合，搞好引导与服务。对违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果，通过帮促能够达到教育其守法的，可以不予行政处罚；对明知故犯、屡教不改、情节恶劣的，则应当严厉制裁，跟踪打击，充分体现法律的威慑力。
13、建立、健全案件审理组织和集体审议制度。各级技术监督部门要建立由行政领导负责，有关业务处（科、室）负责人参加的行政案件审理组织，实行集体审议制度。杜绝对立案查处的案件由承办人员决定行政处罚的现象。在案件审理过程中，要加强听证工作，充分听取当事人的意见；允许当事人申辩和陈述，要注重对当事人提出的事实、理由和证据进行复核，以体现案件审理工作的严肃性、公正性和权威性。
14、加强协调配合，发挥整体优势。各级技术监督部门要主动争取当地人大、政府和政协的重视和支持。积极与经济综合部门、行业主管部门、其他行政执法部门以及公安、检察院等司法机关紧密配合，有效地发挥技术监督行政执法以法律为准绳、以技术为手段、以检测数据为判定依据的执法特色，防止本位主义，破除地方保护主义，有效地打击违法行为。
六、健全监督制约机制，加强行风廉政建设
15、强化对行政执法工作的监督检查。各级技术监督部门应当建立健全对行政执法工作的自查、互查和对下级部门的监督检查制度；要建立和实施规范性文件和重大行政处罚的备案制度以及公民、法人和其它组织对行政处罚的申诉和检举制度；严格执行现行的规章备案制度和行政复议制度。要加强对行政处罚的监督检查，不仅要监督行政行为的合法性，而且要审查其合理性；不仅要审查行政案件的办理情况，而且要检查行政执法职能的履行情况。上级部门有权检查或督办下级部门办理的案件，上级部门发现下级部门具体行政行为有错误的，有权责令其限期纠正。
16、抓好行风廉政建设。各级技术监督部门在强化行政执法工作中，必须加强行风廉政建设，建立健全廉政规章制度；依法接受纪检监察机关的监督，搞好齐抓共管，强化监督制约，不断增强整体拒腐防变能力；严禁在执法工作中吃卡拿要、以权谋私、乱罚款、乱收费，搞好职业道德和形象教育，提高行政执法人员对维护行业形象重要性的认识，增强严格执法、公正执法、文明执法和廉洁执法意识，自觉维护技术监督部门“科学、公正、廉洁、高效”的行业形象和政府信誉。








题目：用人单位违法与劳动者解除劳动合同法律责任的浅析

河南嘉同律师事务所 郑州市金水区经八路17号苹果工社1008室。13653854355

指导老师： 马骊


目 录

1、解除劳动合同法律责任研究的必要性……………………………（3）
2、解除劳动合同的定义………………………………………………（4）
2.1、用人单位违法解除劳动合同的主要表现………………………（5）
2.2、用人单位承担违法解除劳动合同法律责任的形式及赔偿范围………………………………………………………………………（7）
3.1、用人单位必须存在违法解除劳动合同的行为…………………（9）
3.2、劳动者可以要求继续履行劳动合同……………………………（9）
3.3、用人单位必须有条件能够继续履行劳动合同…………………（9）
4、现有劳动法律、法规、规章存在的缺陷及其完善建议…………（9）
5、完善用人单位违法解除劳动合同法律责任规定的建议………（11）
6结束语………………………………………………………………（13）
7参考文献……………………………………………………………（13）





用人单位违法与劳动者解除劳动合同法律责任浅析

摘要：用人单位违法与劳动者解除合同目前已经成为一种普遍社会现象，为了保护劳动者的合法权益，针对化解人事劳动纠纷、平息人事争端、促进社会稳定与和谐发展方面，有着非常特别、无可替代的重要作用。根据我国建设和谐社会的基本要求，人事争议仲裁工作的目标和职能需要进一步扩展和深化。
　　关键词：劳动仲裁；劳动关系；合同解除；责任
“用人单位要认真贯彻国家政策，关心社会，承担必要的社会责任。用人单位家不仅要懂经营、会管理，用人单位的身上还应该流着道德的血液。”这是温总理在考察工作时对用人单位所提出的要求。作为维系民生之本，确保劳动者的合法权益，仲裁员在判断用人单位单方面与劳动者解除劳动关系时，就必须审慎了解用人单位在这一环节出现的法律责任，处理情况要依据法律法规，严格保护劳动者的合法权益。
1、解除劳动合同法律责任研究的必要性
　　管理学大师彼得•德鲁克曾说过：“他们不是雇员，他们是人。”他告诫用人单位的经理人，对待劳动者要诚实和尊重。所有的劳动者都应该得到公平和公正的对待，这对劳动者来讲是必须的，对用人单位的经营管理也是必要的。
　　劳动人事仲裁机构应当树立这样一种观念：仲裁活动的开展，不只是出于维护劳动者权利不受侵害、调停处理用人单位与劳动者之间的劳动纠纷，这只是仲裁机关的机制功能，仲裁活动更应该在案件的调停处理过程中向双方灌输正确的法律导向，以便双方都能够找到今后的行为方向，这便是仲裁机关的意识功能。
　　劳动者被迫被用人单位违法辞退后，无论是否得到合理的补偿，都会寻求有关部门对其在职期间的各项待遇进行申请，特别是劳动者认为在受到不公平对待时，往往会产生过激行为，使得仲裁活动备受压力。
　　劳动纠纷越来越多的原因是劳动者亲身感受到未受到法律的保护。科学研究表明：如果劳动者受到了不公平的对待，他们更容易寻求诉讼途径解决问题，而不愿通过用人单位内部的调解组织化解纠纷，这时候诉求的目的便不会只是简单地获得经济上的补偿，而是要求对其工作能力、工作行为做出认可性判断。劳动仲裁机关的这一判断必将对用人单位现行的管理方式产生较大的触动和深远的影响并引发连锁反应，因为在职员工可能会认为他们同样受到不公平的对待。
而对于用人单位违反法律规定解除劳动合同的行为非常不满，势必会向相关部分申诉，用人单位必须确保正确的理解相关的法律法规，正确的与劳动者处理好各种关系。劳动者希望用人单位奖罚分明，严厉处罚违反规则制度的行为，如果用人单位没有严厉处罚违法行为，行事道德的人常常觉得是自己受到了处罚，这对仲裁机构的判断也是同样适用的。
2、解除劳动合同的定义
劳动合同的解除，指当事人双方提前终止劳动合同的法律效力，解除双方的权利义务关系。
《劳动法》第24条规定了劳动合同当事人双方协商一致可以解除劳动合同；第25条规定了用人单位对劳动者给予过失性辞退的条件；第26条规定了用人单位对劳动者给予非过失性辞退的条件及程序；第27条的规定解除劳动合同的，应当依照国家规定给予劳动者经济补偿 [1] 。现实中，不少用人单位无视法律规定，随意解除劳动合同，严重损害劳动者的合法权益。
2.1、用人单位违法解除劳动合同的主要表现
　　?一?随意使用试用期的单方解除权。在没有约定试用期，或者试用期的约定不明，或者已过了试用期的情况下，仍以试用期内不符合录用条件为由，解除和劳动者的劳动合同。
　　?二?随意使用违反劳动纪律或用人单位规章制度的单方解除权。在没有企业规章制度，或者规章制度违法；或者规章制度没有公示；或者违反轻微的情况下，以劳动者严重违反劳动纪律或用人单位规章制度为由，解除和劳动者的劳动合同。
《劳动法》第98条规定，用人单位违反本法的规定解除劳动合同，对劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。《劳动法》以法律的形式确立了赔偿损失是我国承担劳动合同违约责任的方式。这是承担劳动合同违法责任的主要方式。对用人单位违法解除劳动合同的赔偿范围和数额计算，为明确用人单位违法解除劳动合同的赔偿责任，根据《劳动合同法》第85条用人单位有下列情形的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的”规定，只适用于由劳动行政部门受理处理的情况，对于违反和解除劳动合同的经济补偿由用人单位一次性发给[2]。
　　所谓违法解除劳动合同的赔偿责任，是劳动合同违法解除后才承担的法律责任，而劳动者已经付出劳动应得的工资，和用人单位违法解除劳动合同的行为无关。
笔者认为，《劳动法》、《劳动合同法》的规定和立法宗旨，对用人单位违法解除劳动合同的损害赔偿范围，也应同《民法通则》、《合同法》一样，适用赔偿实际损失原则，实际损失包括可得利益损失，至少应赔偿劳动者劳动合同期满前剩余期间的全部劳动报酬。这样才能有效遏制用人单位随意解除劳动合同的行为，才能体现我国劳动法保护劳动者合法权益的立法宗旨，才更能体现劳动合同的法律约束力。现实中，很多国家的劳动立法也明确了赔偿实际损失原则。如法国劳动法规定：只有在双方协议、一方犯有严重过错或不可抗力时，才能解除尚未到期的劳动合同；假如雇主违反这一规定，雇员有权得到损害赔偿，数额至少为雇员至合同期满应得到的劳动报酬[3]。为体现《劳动法》、《劳动合同法》等法律法规对劳动者被用人单位违法辞退时，其所得赔偿可以大于实在际损失。《工会法》第52条规定，职工因参加工会活动、工作职员因履行工会法规定的职责而被解除劳动合同的，由劳动行政部分责令恢复其工作，并补发被解除劳动合同期间应得的报酬，或责令给予劳动者二倍的赔偿。
2.2、用人单位承担违法解除劳动合同法律责任的形式及赔偿范围
法律责任，是指因违反了法定义务或契约义务，或不当行使法律权利、权力所产生的，由行为人承担的不利后果。违反劳动法的责任形式有行政责任、经济责任和刑事责任。前文说过，本文探索的用人单位违法解除劳动合同的法律责任，主要是指经济责任。经济责任，是劳动合同当事人承担劳动法律责任的主要形式，其主要方式有支付违约金和继续履行。
　　（一）违约金。违约金是指当事人一方不履行合同的约定时，依法律规定或合同约定向对方支付一定数额金钱的责任形式。根据违约金的性质，违约金分为惩罚性违约金和赔偿性违约金。惩罚性违约金是指债务人的过错违约行为的实际惩罚，以确保合同债务得以履行的违约金；赔偿性违约金指此种违约金在功能上主要是了弥补一方违约后另一方所遭受的损失[4]。根据国家对违约金的干预程度，违约金可为分约定违约金和法定违约金两种。《劳动合同法》第22、23条规定，用人单位和劳动者可以在劳动合同中约定违约金。这一规定确立了违约金是我国承担劳动合同违约责任的方式。目前我国劳动法律法规还未对违反劳动合同的违约金性质和适用条件作出具体规定。
笔者认为，《劳动合同法》第39条有关用人单位违法解除劳动合同的赔偿责任的规定，固然有其不足之处，但基本上还是明确和公道的，也具有可操纵性的。对用人单位违法解除劳动合同的赔偿责任，应适用劳动合同法计算补偿或赔偿。赔偿劳动者的损失，应以赔偿实际损失为原则；为体现保护和对违法行为的惩戒，法律、法规、规章和司法解释规定赔偿数额大于劳动者实际损失的，应从其规定。
（二）继续履行。是指合同当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定时，经另一方当事人的请求，法律强制其按照合同的约定继续履行合同的义务。我国《民法通则》和《合同法》以法律的形式确立了继续履行是我国承担合同违约责任的方式。《民法通则》第111条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的，另一方有权要求履行或者采取补救办法，并有权要求赔偿损失”。《合同法》第107条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救办法或者赔偿损失等违约责任”。