论建立我国的未成年人前科消灭制度

孙天乐


　　近年来，作为司法改革制度的一项重要内容，各地法院都在积极探索建立适合我国实际的未成年人前科消灭制度。近日，由人民法院报社、山东省高级人民法院、山东省综治委预防办主办的未成年人轻罪犯罪记录消灭制度专家论证会在山东省青岛市召开，本文拟结合此次会议的成果谈一下建立我国的未成年人前科消灭制度的若干想法
　　一、前科与前科消灭制度
　　（一）前科的含义理解
　　在探讨前科消灭之前，我们有必要对前科的含义做一下相关的界定。通过查阅相关的论述，目前关于前科含义的理解主要有以下几种观点：第一，前科是指因犯罪而被判处刑罚的事实；第二，前科是指因犯罪受过有罪宣告或被判处刑罚的事实；第三，前科是指因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚的事实；第四，前科是指历史上因违反法纪而受过各种处分的事实。个人认为，对于前科含义的理解，必须从前科的刑法意义上进行界定，也就是说，前科作为刑法上的概念，其含义的外延既不能将曾受过的非刑法处分包括其中，也不能缩小。显然，上述观点中，第一、三种观点缩小了前科的外延，即将受过有罪宣告排除或者将受到的刑罚处罚仅仅限定为有期徒刑以上，两者都是不完整的；而第四种观点则扩张了前科的外延，即将受过的非刑法处分也涵盖进去，有扩张前科外延之嫌。所以，我认为第三种观点比较适当地阐释了前科的真实含义。
　　（二） 前科消灭制度
　　1.国外关于前科消灭制度的考察
　　各国刑法典对于前科消灭的提法不尽一致，或者称为复权，或者称为刑罚失效，或者称为注销记录。总之，它们都是指曾经被定罪或者是判刑的人，在具备法定条件时，注销其犯罪记录的制度。例如，法国新刑法典第133-13条规定：“被判刑的自然人在以下确定的期限内，未再次被判处任何重罪或者轻罪之刑罚者，自然得到恢复权利：1.对被判处罚金、日罚金刑、自支付罚金或日罚金总额，民事拘禁期满或者第131-25条规定的拘禁期限届满或完成失效之日起，3年期限之后；2.对于单一判处不超过1年监禁，或者判处徒刑、拘押、监禁、罚金或按日罚金刑之外的其他刑罚，自刑罚执行或完成时效起，五年期限之后；3.对单一判处不超过10年之监禁，或者对多次判处监禁，总刑期不超过5年者，自服刑期满或完成时效起，10年期限之后。”而韩国刑法典第81条规定：“劳役、徒刑执行完毕或者被免除者，在补偿被害人的损失后，未再被判处停止资格以上的刑罚，经过7年，依本人或检察官的申请，可以宣告其判决失效。”即刑罚失效。
　　2.我国关于前科消灭制度的考察
　　目前，我国尚没有专门的法律规定前科消灭制度。但是，在司法实践和相关的文件中都已经涉及了这一制度。例如，2007年5月31日的《成都晚报》网络版发表《四川彭州试行少年犯前科消灭，污点不载入档案》 一文。文中称，17 岁的彭州高中生刘晋（化名）聪明好学，因一时糊涂，竟私自在家制造出一支具有杀伤力的火药枪。去年9月21 日，他被法院判处有期徒刑1年，缓期执行1年。明年他即将参加高考，然而届时作为一个曾经犯罪的人，他上大学之路可能艰难异常，而他的生活也必然随着自己的经历，充满变数。昨日（30日），彭州市人民法院在四川首次启动了 《少年犯 “前科消灭”试行方案》。鉴于刘晋罪后的悔过表现，他被彭州法院列入“前科消灭”试行方案实施的第一人。这样，刘晋将成为全国第一个“浪子回头”污点不入档的少年犯。此外，为切实保护未成年人权利，中央政法委2008年12月《关于深化司法体制和工作机制改革若干问题的意见》和最高人民法院2009年3月《人民法院第三个五年改革纲要（2009-2013）》中，均明确提出要“有条件地建立未成年人轻罪犯罪记录消灭制度，明确其条件、期限、程序和法律后果。”
　　二、建立未成年人前科消灭制度的必要性
　　关于前科消灭的必要性在我看来，可以从以下几个方面进行探讨，具体说来为：
　　（一）前科对未成年人带来的不利影响
　　现代刑法理论认为，保留犯罪记录必然导致曾经犯罪的人某些权益丧失、资格限制和名誉损害，从而在升学、就业、生活上带来许多困难，影响他们重新做人的信心，延缓他们复归社会的进程。这种影响对于因一时过错而犯罪的未成年人尤为强烈。前科者由于有被处罚的经历，罪犯的标签就像瘟疫一样使人们畏而远之，使前科者很难建立正常的人际关系，但他们还要在社会生存，而社会又很少有他们的生存之地。因此，担心、自卑、痛恨、不安、恐惧等不同的情绪不断地抽打着他们的心灵，折磨着他们的精神。
　　（二）对未成年人保留前科制度有违罪责刑相适应原则之嫌
发育的自然状态。未成年人的生理虽基本成熟，但由于社会化程度的局限，文化知识和社会知识相对粗浅，辨别是非善恶及控制自己行为能力差， 较之成年人更容易走上违法犯罪道路。同时，社会政治、经济以及未成年人的成长环境、家庭教育等外在因素都会对其成长产生影响。 我们不应该把责任都归咎于未成年人。 如果给未成年犯罪者贴上犯罪的终身标签，将导致他们受到不公平待遇。因此，未成年犯的刑罚应区别于成年犯。而一味地保留未成年前科制度则有违罪责刑相适应原则之嫌。
　　（三）基于宽严相济刑事政策和对未成年人犯罪政策的考量
　　为了正确地实施宽严相济的刑事司法政策，既要有力地打击犯罪，维护法律的权威和尊严，又要充分重视依法从宽的一面。而对未成年人来说，更重要的是体现刑事司法“宽”的一面。另外，在对待未成年人犯罪方面，我国已基本上形成了“教育、感化、挽救”的方针以及“教育为主、惩罚为辅”的原则，对未成年人的法律干预，也不再是为了惩罚，而是通过惩罚达到教育改造的目的，使其成为一个正常的社会公民。在此大背景下，构建符合我国实际的未成年人前科消灭制度则显得非常必要和迫切。
　　（四）符合刑罚的发展趋势
　　世界各国刑罚整体趋轻，对未成年人违法犯罪的处理开始多样化和社会化，很多国家设立了完善的非刑罚处罚方法，如“委托人制度”、“累进处遇”、“不计前科”、“寄养家庭”、“教养学院和训练学校”、“定罪不判刑的考验期”等等。未成年人前科消灭制度也已经成为各国未成年人犯罪立法的潮流。我国刑法立法也要实现与国际社会的接轨，因此，建立未成年人犯罪前科消灭制度势在必行。
　　四、建立我国未成年人前科消灭制度的若干建议
　　（一）关于建立未成年人前科消灭制度的立法抉择
　　正如赵秉志教授所讲的那样，我国设立前科消灭制度的理论支点是：前科应当消灭，但不应当全部消灭。同样，对于未成年人的前科而言，总体上说来应当消灭，其原因在前科是一个人不光彩的历史记录，一个人会因此丧失某种资格和社会信誉。与此同时，对于未成年人的前科又不能够全部消灭。理由在于：第一，该制度本身的设立，就是一个矛盾统一体，一方面试图通过此制度来推进人们的民主法律观念；另一方面，必须考虑中国的国情，即几千年的封建统治，政治、经济改革尚未彻底，全部消灭难以接受，适当的保留是对现实的一种尊重。第二，虽然是世界的历史潮流，但世界各国对其范围、时间的规定差别很大，人们对其认识也是参差不齐的。第三，对于毫无悔过之心的未成年犯罪人，保留前科，可以震慑预防犯罪。
　　（二）具体的建议
　　1.未成年人前科消灭的一般条件
　　所谓一般条件，是指未成年犯罪人所宣告的刑罚已经完成或已经完成失效之后，释放人解除前科所需要的形式要见和实质要件。具体说来为：
　　（1）形式要见是指消灭前科的时间限制。关于未成年人前科消灭灭所需经过的时间起算 ,可以分为以下几类: ①对免予刑罚处罚的，从作出有罪宣告之日起计算；②对被判处刑罚的，从所有刑罚均执行完毕之日起计算；③对判处缓刑、假释的，自考验期届满之日起计算；④对被赦免的，从赦免之日起计算。对于仅被判处附加刑者，前科消灭的时间应在原基础上相应缩短，以不超过一年为宜；而对于构成累犯的前科者，可在原基础上适当延长其前科消灭的时间 ,以达到警示的效果。
　　（2）实质要件是指前科人的表现，主要是指前科者在法律规定的特定时间内是否有良好的表现，即是否再犯新罪。如果行为人表现良好，未再有犯新罪，在法定期间过后，则可要求解除前科。
　　2.未成年人前科消灭的禁止条件
　　借鉴有关学者的观点，对于未成年人前科消灭应该应当界定在三年以下有期徒刑、拘役、管制、适用缓刑、单处罚金或者免予刑事处罚的犯罪时已满十四周岁未满十八周岁的未成年人。而对判处除此之外的刑罚的均不应当适用前科消灭。另外，对于以下情况也应排除其适用：第一，对于一般累犯可保留前科；第二，对于惯犯和隐僻性犯罪应保留前科；第三，对危害国家安全的犯罪、毒品犯罪、严重暴力犯罪应保留前科。
　　3.未成年人前科消灭的法律后果
　　前科消灭后，因前科而引起的不利后果予于消除。曾受过有罪宣告或被判处一定刑罚的人在法律地位上不再被视为曾经犯过罪或受过刑罚处罚；该前科事实不得成为对行为人以后犯罪从重处罚的依据；免除少年犯的前科报告义务，法律有规定的除外；犯罪事实不得在对社会公开的户籍、学生、人事等各种档案中载明，不得在法律规定以外的场合公开披露；在复学、就业、升学以及从事法律没有明确限定的职业时，与其他人享有同等权利，任何单位和个人不得歧视。
湖北省黄石市人民政府办公室


黄石市人民政府办公室关于印发《黄石市爱国卫生管理办法》的通知


黄政办发〔2007〕67号

大冶市、阳新县、各区人民政府，市政府各部门：

《黄石市爱国卫生管理办法》已经市政府同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。



二〇〇七年十二月二十九日



黄石市爱国卫生管理办法



第一条 为加强爱国卫生工作，保障公民身体健康，提高社会卫生水平，促进社会主义物质文明和精神文明建设，根据国家有关法律、法规及《湖北省爱国卫生条例》的规定，结合本市实际，制定本办法。

第二条 黄石市行政区域范围内的单位和个人应遵守本办法。

第三条 本办法所称的爱国卫生工作，是指动员全民参与，强化公民健康意识，养成文明卫生习惯，改善卫生条件，消除危害健康因素，提高公民健康水平的社会性、群众性卫生活动。

第四条 爱国卫生工作实行政府组织、属地管理、部门协作、单位负责、全民参与、科学治理、社会监督的原则。

第五条 各级人民政府应当加强爱国卫生工作，把爱国卫生工作纳入国民经济和社会发展规划，加大卫生基础设施的投入，及时发布公共卫生信息，提高社会总体卫生水平，使社会总体卫生水平的提高与社会进步、经济发展相适应。

各级人民政府应将卫生创建、健康教育、除“四害”（鼠、蚊、蝇、蟑螂，下同）、农村改水改厕等爱国卫生工作经费列入同级财政预算,实行专款专用。

第六条 县（市）区人民政府应当设立爱国卫生运动委员会（以下简称爱卫会）。

各级爱卫会负责组织、协调、实施本行政区域内的爱国卫生工作,其主要职责是：

（一）贯彻实施国家、省、市有关爱国卫生工作法律法规、规章和规范性文件；

（二）规划、部署和协调本行政区域内的卫生创建、健康教育、除“四害”、农村改水改厕等爱国卫生工作，动员社会全体成员参与爱国卫生活动；

（三）组织实施应对突发公共卫生事件的爱国卫生工作，督导协调有关部门对健康危害因素采取综合干预措施；

（四）对本辖区及辖区内各单位的卫生状况进行监督、检查和评估，开展爱国卫生执法检查；

（五）组织开展爱国卫生工作的对外交流、合作和相关科学研究；

（六）承办同级人民政府交办的其他工作。

爱卫会下设办公室，配备与工作相适应的专职工作人员，负责拟定爱国卫生工作计划，协调各部门履行爱国卫生工作职责等日常工作。

第七条 市爱卫会由黄石军分区、宣传部、建管委、卫生局、发改委、经委、教育局、科技局、公安局、财政局、劳动和社会保障局、交通局、农业局、水利水产局、商务局、文化局、规划局、环保局、粮食局、外事侨务旅游局、房产局、工商局、广电局、日报社、工会、团市委、妇联、大冶市、阳新县、各城区、黄石经济开发区、市政公用局、园林局、城管执法局等成员单位组成，实行分工负责制。成员单位在各自职责范围内，做好爱国卫生工作。

第八条 国家机关、社会团体、企业事业单位、居（村）民委员会和其他组织，根据本单位的实际情况设立爱国卫生组织并配备专（兼）职爱国卫生工作人员，在当地爱卫会的指导下,开展本单位的爱国卫生工作。

乡镇人民政府、街道办事处应当落实专职工作人员，负责爱国卫生日常工作。

第九条 爱卫会各成员单位应当根据《突发公共卫生事件应急条例》要求，建立严格的突发公共卫生事件防范和应急处理责任制，按照各自职责处理突发公共卫生事件。

第十条 各级人民政府或者爱卫会对爱国卫生工作成绩显著的单位和个人，给予表彰和奖励。

第十一条 鼓励公民、法人和其他组织对爱国卫生工作资助、捐赠。

捐赠的资金和物品专门用于爱国卫生工作，不得挪作他用。

第十二条 县（市）区人民政府应当组织开展创建卫生城镇、卫生乡村、卫生社区和卫生先进单位活动，实行爱国卫生月、爱国卫生义务劳动日和环境卫生责任制。加强城乡卫生基础设施建设，提高整体卫生水平。未获得卫生城镇、卫生村（社区）或者卫生先进单位称号的，不得评为文明城镇、文明村（社区）或者文明单位。

每周星期五下午为全市爱国卫生劳动时间。

第十三条 爱国卫生工作实行目标管理责任制。

国家机关、社会团体、企业事业单位、居(村)民委员会和其他组织应当建立健全卫生管理制度，完善有关卫生设施，落实卫生达标责任制，开展经常性的爱国卫生活动，使单位（居民区、村）爱国卫生工作达到规定标准。

第十四条 各级爱卫会应当督促辖区内各单位落实爱国卫生工作措施，定期检查、考核爱国卫生工作目标管理责任制的落实情况。各单位应当定期将爱国卫生工作目标管理责任制落实情况向辖区爱卫会报告。

第十五条 爱卫会应当组织协调有关部门和单位加强对旅游景点、商业网点、集贸市场、车站、码头等场所以及城乡结合部的公共卫生治理。

第十六条 居(村)民及房屋承租人应当按照有关规定搞好室内卫生,保持和维护公共楼梯、走廊、庭院及其他规定范围内的室外环境卫生，按规定的时间、地点、方式倾倒垃圾。房屋所有权人应当督促房屋承租人做好有关卫生工作，遵守公共卫生制度。

第十七条 加强对杀鼠剂生产、销售和使用的严格管理。实行杀鼠剂经营资格核准制度。杀鼠剂经营资格核准和经营的指导工作，城市由市爱卫会负责，农村由县级以上农业部门负责。杀鼠剂经营必须先取得经营资格核准后，方可向工商行政管理部门登记注册。

第十八条 杀灭“四害”等有害生物的药品、器械，应当符合国家规定的标准和要求。任何单位和个人不得生产、销售、使用国家禁止使用的剧毒灭鼠药品和不符合产品质量标准的杀虫药品、器械。

第十九条 有害生物的预防和控制，实行政府组织、爱卫会协调、专业机构实施、群众参与、有关职能部门监督指导的工作机制。

申请从事有害生物预防和控制的经营单位和个人，经工商行政管理部门登记注册后，应当在十日内持工商营业执照到所在地的县级以上爱卫会办公室备案。

第二十条 各级人民政府、街道办事处、社区和居（村）民委员会应当组织辖区内的单位和居民定期开展杀灭“四害”等有害生物、清除其孳生场所的活动，使其密度控制在国家和省规定的标准之内。杀灭“四害”等有害生物所需药械费用，由受益者负担，受益不明的，由当地人民政府负担。

第二十一条 各级人民政府相关部门应当将健康教育列为公民素质教育的重要内容，建立健全健康教育网络，开展社区健康教育、医院健康教育和公民健康教育，普及卫生知识，教育和引导公民破除迷信，摒弃陋习，养成良好的卫生习惯和文明的生活方式，提高全民健康素质。

国家机关、社会团体、企业事业单位、居(村)民委员会和其他组织应当结合各自特点，有针对性地开展健康教育，增强全社会卫生意识和全民自我保健能力。

新闻单位应当采取多种形式积极开展健康教育和卫生科普知识以及卫生法规的宣传，发布宣传卫生与健康的公益性广告。

各级各类学校和托幼机构应将健康教育纳入教学内容。

第二十二条 加强吸烟有害健康的宣传教育。

第二十三条 在城区内下列公共场所禁止吸烟：

（一）各单位的会议室、阅览室；

（二）影剧院、影视厅、室内体育场（馆）的观众厅和比赛厅；

（三）医疗单位的候诊室、诊疗室和病房；

（四）学校的教室、实验室等室内教育场所，托儿所、幼儿园的幼儿活动场所；

（五）博物馆、展览馆的展示厅；

（六）书店、电信、邮政、金融、证券机构的对外营业场所，星级酒店、宾馆的营业大厅；

（七）火车站、汽车客运站、港口客运站的等候室，各类客运轮船、旅客列车、长途客运汽车、公共汽车等公共交通工具内；

（八）县级以上人民政府确定的其他禁止吸烟场所。

国家机关、社会团体、企业事业单位和其他组织可根据实际情况另行规定除本条第一款规定以外的本单位内部需要禁止吸烟的场所，并加强管理。

禁止吸烟的公共交通工具和公共场所应当设立醒目的禁止吸烟标志。

第二十四条 公民应当自觉遵守维护城市环境卫生，禁止下列行为：

（一）在城区的街道、广场、绿地、居民区和其他公共场所随地吐痰、便溺，乱倒垃圾、污水、粪便，乱弃烟头、纸屑、瓜果皮（核）、口香糖和食品包装物等废弃物，在建筑物、公共设施上随意涂写、刻画或者未经批准随意张挂、张贴；

（二）在城区内饲养鸡、鸭、鹅、鸽（以食用为目的）、兔、羊、猪等家禽家畜，携带、遛放的宠物随地便溺不予清理；

（三）携带犬（猫）等宠物乘坐公共交通工具，进入室内公共场所。

第二十五条 城镇新建、改建、扩建各类公共场所建筑（包括学校、托幼机构、公共娱乐场所），必须把符合卫生条件的水冲式公厕等卫生基础设施纳入建设项目，同步规划、同步设计、同步审批。

第二十六条 各级人民政府应当提高农村生活饮用水质量，改善农村居民饮用水条件，农村居民新建住宅应当修建符合卫生要求的户厕。

农村饮用水的供水水质应当达到国家规定的饮用水水质标准和卫生标准。

居（村）民的户厕、公厕建设应当符合无害化标准。

第二十七条 城区饮食业经营者必须采取有效措施，防治油烟等有害物质对附近环境的污染，禁止对餐厨垃圾进行有碍身体健康的再利用。

第二十八条 爱卫会可以根据工作需要，聘任爱国卫生监督员。

爱国卫生监督员对本区域内的爱国卫生工作进行社会监督，其主要职责是：

（一）宣传有关爱国卫生的法律、法规、规章和规范性文件及政策；

（二）对违反有关爱国卫生的法律、法规、规章和规范性文件的行为进行劝导或举报。

爱国卫生监督员在进行监督检查时应当佩带标志或出示证件。

第二十九条 施工单位在建筑施工、运输过程中应当妥善收集、处理渣土（应按照《城市建筑垃圾管理规定》到市渣土管理机构办理相关处置手续）、垃圾、粪便和污水，清除建筑工地内“四害”等有害生物的孳生场所，建筑工地的宿舍、厨房、厕所应当符合卫生要求。

第三十条 对爱国卫生工作目标管理责任制不落实的单位，由爱卫会给予通报批评,并可以提请有关部门按管理权限对有关主管人员和直接责任人员予以行政处分。

第三十一条 任何单位和个人有权举报违反本办法的行为。县级以上爱卫会办公室对单位和个人的举报应当及时处理，并对举报有功的单位和个人给予奖励。

第三十二条 违反本办法的行为，由有关部门依照本办法的规定处理；未处理的，县级以上爱卫会办公室或者督查员有权督促该部门依法处理，拒不处理的，由县级以上爱卫会办公室建议同级人民政府或者上级主管部门追究主管人员和直接责任人员的行政责任。

第三十三条 未依照本办法第七条、第九条的规定履行相应职责的，由同级爱卫会责令改正、通报批评，或者建议同级人民政府追究主管人员和直接责任人员的行政责任。

第三十四条 违反本办法第二十条规定，拒绝开展杀灭有害生物活动的，由县级以上爱卫会办公室给予批评教育，责令限期改正；逾期不改的，可对相关责任人提出行政处分的建议，并指定专业机构代为开展杀灭工作，其发生的费用由相关单位和个人承担。

第三十五条 违反本办法第二十三条规定，由市卫生行政执法人员对其进行教育，责令其停止吸烟或离开禁烟场所，经教育、劝阻仍不停止吸烟者，依照法律、法规和规章进行处罚。

第三十六条 违反本办法第十七条规定，未经核准擅自从事杀鼠剂经营的，由工商行政管理机关没收其非法物品，并处以销售金额三倍以下罚款；触犯刑律的，依法追究其刑事责任。

第三十七条 违反本办法第二十四条第一项、第二项规定的行为，除由城市市容环境卫生行政主管部门责令其纠正违法行为、采取补救措施予以清理或者清除外，并可对相关责任人处以警告、十元以上二百元以下罚款。

第三十八条 爱卫会各成员单位、爱卫会办公室工作人员、爱国卫生督查人员在爱国卫生工作中滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的，由其所在单位或者上级主管部门通报批评；情节严重的，应当给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第三十九条 本办法自2008年1月1日起施行。原由黄石市人民政府发布的《黄石市爱国卫生管理暂行办法》、《黄石市城区公共场所禁止吸烟暂行规定》、《黄石市城区除害工作管理暂行规定》同时废止。