论《公司法》转投资法律规定的缺陷及立法完善

王兆华（兰州大学法学院2002级硕士研究生）


内容提要： 我国《公司法》在转投资方面存在重大缺陷：转投资的对象规定的过于狭窄；转投资的形式方面缺乏对债权投资的规定；在转投资的数额计算方面规定的有待明确；对转投资形成的母子公司的也缺乏法律规制。在我国市场经济还不完善，经济快速发展的大环境下，健全转投资方面的法律缺陷对于促进经济发展，维护正常的经济秩序以及为公司的发展创造良好的法制环境都有着重大的意义。


关键词：转投资对象；债权；公司净资产；母子公司


“公司转投资是指公司作为投资主体，以公司法人财产作为对另一企业的出资，从而使本公司成为另一企业成员的行为。” [1] 我国《公司法》对转投资规定在第12条，与其它国家、地区而言，《公司法》对公司转投资问题，采取了严格、单向限制的态度。“公司转投资行为对于鼓励企业经营多元化与自由化、增加投资渠道、有效运用资本有着积极意义，它已成为企业间相互联合的一种特别重要的手段” [2]，但是转投资也会引发诸如虚增资本、实质性减资、董监事滥权、母公司不规范行为等法律问题，为确保股东和债权人利益，各国公司法一般都对转投资行为予以一定的限制，我国《公司法》亦做了一些规定，但是很不完善，可操作性不强。本文拟结合我国《公司法》有关规定，对在转投资对象、转投资形式、投资额计算问题、母子公司问题等方面存在立法缺陷加以探讨，提出笔者立法建议。

（一）转投资对象方面的缺陷及立法完善
我国《公司法》第12条第l款规定公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资，从立法者本意来看，这一规定旨在禁止公司成为其他经济组织中承担无限责任的成员或股东，因为其他经济组织中承担无限责任的成员或股东在该经济组织的资产不足清偿债务时，须负连带责任，这会给股东和债权入的权益带来不利影响。然而，这里就存在一个问题；是否公司转投资对象只能限于有限责任公司和股份有限公司？回答是否定的。在当前我国的现实经济生活中，企业法人以公司企业法人和非公司企业法人两类形式行在，公司企业法人包括有限责任公司和股份有限公司，其股东承担的是有限责任，这是毫无疑问的，非公司企业法人，主要是指全民所有制企业法人、集体所有制企业法人、中外合资经营企业法人、中外合作经营企业法人和外资企业法人。按照《民法通则》的规定，全民所有制企业法人以国家授予它经营管理的财产承担民事责任；集体所有制企业法人以企业所有的财产承担民事责任；中外合资经营企业法人、中外合作经营企业法人和外资企业法人以企业所有的财产承担民事责任，法律另有规定的除外。由此可见，非公司企业法人的投资者对所投资的企业也承担有限责任。因此，《公司法》将转投资的对象只限于有限责任公司和股份有限公司是不合理的，而应当包括全民所有制企业法人、集体所有制企业法人、中外合资经营企业法人、中外合作经营企业法人和外资企业法人。“实际上，公司的转投资应当扩大到全社会的范围内，不仅可以投资到公司，还可以投资到非公司的企业、事业单位等。从而扩大公司的投资渠道，鼓励公司的多元经营，促进全社会的经济繁荣。” [3]

(二)转投资形式方面的缺陷及立法完善
对这一问题的规定，见《公司法》第12条第1款，该款规定：公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资，并以该出资额为限对所投资公司承担责任。这一规定，恰与《公司法》第3条关于投资和股东责任的规定是一致的，因此，《公司法》此处规定的转投资，仅指股权投资而不包括债权投资，这就意味着我国《公司法》对转投资行为所设置的限制仅针对股权形式的转投资而不针对债权形式的转投资，即债权形式的转投资不受限制。这一种情形显然是不合理的，果真如此，其危害是很大的。因为现实生活中大量的公司转投资是以债权投资的形式表现出来的，如果对其不加以任何限制，则债权投资的不断膨胀同样可以导致公司资产的虚化，从而影响股东和债权人的利益。因此，对公司债权投资不加限制，违背了《公司法》的基本原则。在修改《公司法》时或在有关的立法与司法解释中，应明确规定公司转投资包括股权投资与债权投资两种形式，并对债权投资的限额做出合理的规定。

(三)转投资限额计算问题的缺陷及立法完善
根据《公司法》第12条第2款的规定，除国务院规定的投资公司与控股公司外，对一般公司而言，其转投资以所累计投资额不得越过本公司净资产的百分之五十为限。“公司用以经营的资产，不完全是由股东投资所形成的资产，同时也包括由债权人投资而形成的那一部分资产。无论是股东的投资还是债权人的投资，在帐面上都等于公司资产。” [4]由此引出一个问题，公司无形资产是否包括在公司净资产内，如何确定？而且公司净资产是一变量，经常发生变动，难以掌握。“可见，以资产净值作为限制投资额度的基数的实际意义不大，因为一般公司都可采取某种合法手段规避此种限制。况且，以净资产值的百分之五十为限的根据是什么?” [5]因此，这样限制的合理性是令人怀疑的 。 “《公司法》第12条规定，公司对外‘累计投资额不得超过本公司净资产的50％’，这一条款严重制约以投资主体形成为标志的现代企业法人制度的建立，极不利于通过资本市场实现企业组织结构的调整。” [6] “建议删掉《公司法》第12余的有关规定，由公司根据本身的具体情况自行确定其对外投资的数额和比例。” [7]这个累计投资额，是一个产生于立法中而又难以从立法中得到答案的问题，在正在修改的《公司法》或在以后的有关立法、司法解释中应予以回答。

(四)母子公司规定方面的缺陷及立法完善
“由于公司的转投资形成母子公司，子公司常被母公司用作违法或规避法律行为的工具，因此，许多同家都在立法上对母子公司问题做了专门规定，借以限制母公司的不规范行为，保护股东和债权人利益。” [8]但是考察我国《公司法》，就整部法律而言，其规范均围绕一个独立公司而设置，没有涉及到母子公司这一特殊形态；而就整个中国现行法律体系而言，亦无一部规范母子公司的相关法律。“我国《公司法》只对公司对外投资这一行为采取了限制，而未对因公司对外投资而形成的公司与被投资对象之间的法律关系做出详细规定，使得在实践中出现了大量经济纠纷，给司法审判工作造成了困难。”[9]因此，修改的《公司法》应当对这个重要问题做出明确具体的规定，必要时，也可以单独立法，制定一部《母子公司法》亦未尝不可，在其中对这个问题予以规定。

结语
公司转投资行为是一种非常重要的经营行为，是存在于市场经济主体特别是上市公司中普遍现象，对于经济发展意义重大。但是从我国《公司法》10年的实践来看，公司转投资也滋生了不少问题，其产生的负面效应不容忽视。“公司的对外投资行为既是公司的一项法定权利，又必须符合公司及有关各方对自身利益的安全需求”。[10]鉴于这些情况，健全我国《公司法》的相关规定，加强对公司转投资规制是我国《公司法》修改面临的重大课题，完善这方面的规定也能为公司的发展创造良好的法制环境。

参考书目：
[1]俞宏雷.公司转投资的效力及其处理[J].人民司法,2003,(11).46
[2]戴德生.公司转投资的法律问题[J].上海市政法管理干部学院学报,1999,11(4).22
[3]张?旆?公司的经营范围与转投资的法律问题[J],2000,(9):116
[4]李静冰.论公司资产的特殊性及其投资者的权益保护[J].中国法学,1995,(3)
[5]何向亮.论我国公司法上的转投资限制[J].天津商学院学报,2000,20(2).63
[6][7]刘纪鹏.对《公司法》修改的十点建议[A].郭锋.王坚.公司法修改纵横谈[C]. 北京：法律出版社,2001,79-90
[8]论美日上市公司管治制度[J].经济法学、劳动法学.中国人民大学复印资料,1999,(12)36-39
[9][10]陈 巍.限制公司对外投资的利弊分析[A].郭锋.王坚.公司法修改纵横谈[C]. 北京：法律出版社,2001,148_151

作者：王兆华,兰州大学法学院 电子邮箱：qp0206@sina.com




河北省建设厅


河北省建设厅关于印发《河北省县域村庄空间布局规划编制要点实施细则（试行）》的通知

冀建村[2006]017号


各市规划局、建设局，扩权县（市）建设局（规划局）：

　　现将《河北省县域村庄空间布局规划编制要点实施细则（试行）》印发给你们，请结合当地实际贯彻执行。


　　　　　　　　　　　 　二○○六年一月十三日
河北省县域村庄空间布局规划编制要点实施细则（试行）
第一章 总 则
第一条 为统一县域（县级市、区，下同）村庄空间布局规划技术文件的内容与深度，依据《河北省县域村庄空间布局规划编制要点（试行）》制定本细则。
第二条 本细则是和《河北省县域村庄空间布局规划编制要点（试行）》配套的具体规定，编制县域村庄空间布局规划除遵守本细则外，尚应符合其他相关标准、规范的规定。
第三条 编制县域村庄空间布局规划应当遵循有关的法律、法规，以县国民经济和社会发展规划、县域城镇体系规划为依据，与相关规划相协调。
第四条 县域村庄空间布局规划是县域城镇体系规划的重要组成部分，作为县域城镇体系规划的深化和延伸，应单独编制。
第五条 县域村庄空间布局规划由县级规划行政主管部门组织编制，由县级人民政府负责审批。
第六条 县域村庄空间布局规划应进行多方案比较和经济技术论证，并广泛征求有关部门和当地居民的意见。
第七条 编制县域村庄空间布局规划采用的勘察、测量图件和资料必须符合城乡规划勘察主管部门的有关规定和质量要求。
第二章 基础资料调查
第八条 编制县域村庄空间布局规划需收集的基础资料一般包括自然条件、资源环境、经济社会、基础设施以及相关资料等。
第九条 自然条件
（一）气象资料：气候特征、全年气温变化、日照时数、风象变化、降水量及气象灾害等。
（二）水文资料：地表水的常年水位、最高水位、水质、流量等；地下水的资源分布、储量、水质、开采状态等；可利用外来水资源情况；行洪、蓄滞洪区分布范围、防洪标准及历年洪涝灾害发生情况等。
（三）地貌地质：各种地貌类型及空间分布、高程变化；地震、滑坡、塌陷、冲沟等地质灾害状况；地下矿产资源的类型、数量、分布，矿产采空区、开采波及线的影响范围等。
第十条 资源环境
（一）土地利用：全县耕地及其它各类用地面积、比例，各村庄建设用地规模及人均水平。
（二）人文自然资源：文物古迹名称、位置及保护控制范围，风景名胜区、自然保护区等生态敏感区的位置、控制范围及开发利用情况。
（三）环境保护：大气、水体、噪声、固体废弃物的污染状况，影响范围及治理措施等。
（四）地方病分布范围以及其他有害居民健康的环境资料。
第十一条 经济社会
（一）区位条件：县域地理位置、辖区面积、中心城镇与周边城市的空间关系，铁路、高速公路及其他主要公路等对外交通条件。
（二）历史沿革：历史演变、建制沿革，重大事件、历史名人，风土人情、地方传统等。
（三）人口与村庄：全县总户数、户型结构，总人口及历年变化情况；各乡镇的村庄名称、数量及各村人口规模；人口转移和外出务工情况等。
（四）经济发展：各乡镇生产总值、粮食总产量、财政收入以及三产结构、主导产业、作物类型，各村庄农民人均纯收入等情况。
第十二条 基础设施
（一）基础设施：交通、供水、排水、供电、通讯、燃气、供热、垃圾处理等重要基础设施的现状规模、空间布局、使用状况以及建设要求。
（二）社会公共服务设施：教育机构的名称、数量及分布，教师、学生数量，校舍建设状况；医疗机构名称、数量及分布，医护人员、床位数量；文体娱乐及社会福利设施的现状情况。各类社会公共服务设施发展资料。
第十三条 相关资料
（一）明确显示村庄轮廓的县域地形图，图纸比例为1／50000—1／100000；
（二）县域经济社会发展规划、城镇体系规划、土地利用规划等相关规划。
第三章 规划内容
第十四条 县域村庄空间布局规划包括规划技术路线、现状概述、综合评价、村庄迁并标准、空间布局规划、区域性基础设施和公共服务设施协调布局、近期空间布局规划以及规划实施措施等八项内容。
第十五条 规划技术路线
（一）规划背景：对县域村庄空间布局规划编制的目的任务和必要性进行阐述。
（二）指导思想：完善村镇体系，优化村庄空间布局，整合土地资源，减少低水平重复建设，引导文明生态村有序发展，改善农民群众的生产生活环境。
（三）规划原则：坚持因地制宜、以人为本、就近集中、统筹城乡、保护环境的原则。
（四）规划依据：《中华人民共和国城市规划法》、《村庄和集镇规划建设管理条例》、《城市规划编制办法》、《县域城镇体系规划编制要点》、《村镇规划标准》、《河北省县域村庄空间布局规划编制要点》以及相关专项规划等。
（五）规划期限：一般为10—20年，其中近期为3—5年，并与国民经济与社会发展规划相协调。
第十六条 现状概述
简述县域的自然条件、历史沿革、经济社会及村庄空间布局概况及特点。
第十七条 综合评价
（一）村庄分布特征：依据不同地域面积、村庄数量，分析村庄空间分布密度，研究分布规律和形成原因。
（二）人口规模结构：依据不同地域面积、村庄数量、人口规模，分析村庄人口规模结构和人口空间分布密度，研究分布规律和形成原因。
（三）生存环境分析：确定地处自然灾害安全隐患区、生态敏感区、基础设施严重匮乏以及地方病高发区等地区的村庄名单。
第十八条 村庄迁并标准
在评价县域村庄空间布局基础上，结合当地实际，综合考虑下列因素确定不同地域的村庄迁并标准。
（一）人口规模：人口规模过小的村庄。
（二）安全隐患：存在自然灾害安全隐患的村庄，包括地处行洪区、蓄滞洪区、矿产采空区，泥石流、滑坡、塌陷、冲沟易发区等地区的村庄。
（三）环境问题：存在严重环境问题的村庄，包括供水、供电、通讯、交通等基础设施严重匮乏且修建困难的村庄；位于水源地、自然生态保护区、风景名胜核心区等生态敏感区的村庄；地方病高发地区的村庄。
（四）其他方面：重点建设项目占地或压占矿产资源的村庄；位于城镇内部和近郊逐步与城镇相融合的村庄；地域空间上接近且逐渐融为一体的村庄等。
第十九条 空间布局规划
（一）确定中心村：确定各乡镇重点发展的中心村，与县域内城镇共同作为吸纳迁并村庄的主要居民点。
（二）迁并村庄：依据迁并标准和实际情况，提出各乡镇村庄迁并的具体方案：
1.明确迁并村庄的数量、名称、迁并原因及去向；
2.确定迁并后各村庄人口规模、建设用地规模、整合节约土地规模；
3.编制全县及分乡镇迁并村庄情况一览表（见附表1、2）。
（三）保留村庄：明确不涉及迁并的村庄名称、数量，编制保留村庄情况一览表（见附表3）。
（四）自然村庄：对行政村辖属的自然村提出空间布局优化调整建议。
（五）布局规划：根据村庄迁并方案，确定县域村庄空间布局。
（六）发展目标：提出县域村庄空间布局规划分阶段实施目标，包括迁并村庄数量、人口及建设用地规模、整合节约土地规模等方面。
第二十条 区域性基础设施和社会公共服务设施协调布局
（一）基础设施：提出村庄交通、供水、排水、供电、通讯、污水处理、垃圾处理等基础设施的共建共享方案。
（二）公共服务设施：提出中心村、基层村的文化教育、医疗卫生、体育娱乐、社会福利、商业服务等公共服务设施的配置原则、内容、标准（见附表4）以及共建共享方案。
第二十一条 近期空间布局规划
（一）规划原则：坚持近远结合、分期实施、突出重点的原则。
（二）规划目标：将生存环境极端恶劣、存在严重自然灾害安全隐患以及具备一定迁并条件的村庄，列为近期村庄空间布局调整的重点。
（三）迁并方案：确定迁并村庄名称、数量，人口规模，建设用地及整合节约用地规模（见附表5），明确村庄迁并方向，做出年度计划。
（四）技术经济分析：综合分析近期村庄迁并的原因、建设条件和投资估算，论证村庄迁并的可行性。
第二十二条 规划实施措施
从编制乡镇与村庄规划，安排迁并后村庄建设，明确迁并实施程序，提出迁并保障措施等方面提出规划实施措施建议。
第四章 规划成果
第二十三条 县域村庄空间布局规划的成果包括规划文本、规划图纸和附件三部分
第二十四条 规划文本
规划文本是表达规划的意图、目标和对规划有关内容提出的规定性要求，文字表达应当规范、准确、肯定、含义清楚。包括以下内容：
（一）前言：说明规划依据、规划原则、规划期限。
（二）县域村庄迁并标准。
（三）县域村庄空间布局。
1.迁并前后的村庄数量、建设用地总量，迁并后的村庄减少数量、整合节约用地总量；
2.迁并前后村庄名称、人口及建设用地规模；
3.确定村庄空间布局，村庄迁并去向；
4.提出村庄空间布局规划分阶段实施目标。
（四）区域性基础设施和公共服务设施协调布局。
1.提出中心村、基层村公共服务设施的配置内容和标准；
2.确定村庄基础设施与公共服务设施共建、共享方案。
（五）近期村庄空间布局。
1.明确近期迁并村庄名称、去向、数量，人口及建设用地规模，整合节约用地规模；
2.制定村庄迁并年度计划。
（六）提出规划实施措施。
第二十五条 规划图纸
规划图纸是用图象表达现状和规划设计内容,应绘制在与行政区划一致的现状图上，规划图上应显示出村落现状和主要基础设施及线路走向，并标注图名、比例尺、图例、绘制时间和规划编制单位名称。
（一）县域村庄空间布局现状图
1.图纸比例为1／50000—1／100000；
2.标明行政区划、居民点分布以及人口密度等情况；
3.河流水系、交通网络，主要基础设施和公共服务设施分布；
4.矿产资源分布及开采波及区、采空区、地质灾害分区以及行洪、蓄滞洪区等范围；
5.主要水源地、自然生态保护区、风景名胜核心区等生态敏感区分布范围。
（二）县域村庄空间布局规划图
1.图纸比例为1／50000—1／100000；
2.标明村庄空间规划布局及迁并去向；
3.交通网络、主要基础设施及公共服务设施协调布局；
4.明确近期村庄空间布局。
（三）依据实际情况可适当增加其他必要的图纸。
（四）规划图纸表达的内容和要求应与规划文本一致。
第二十六条 规划附件
规划附件包括说明书和基础资料汇编。规划说明书的内容是分析现状、论证规划意图、解释规划文本等；基础资料汇编是对基础资料调查结果的汇总整编。
第五章 附 则
第二十七条 农场、林场及各类开发区居民点空间布局规划可参照本实施细则进行编制。
第二十八条 本实施细则由河北省建设厅负责解释。
第二十九条 本实施细则自发布之日起施行。


附表1 分乡镇迁并村庄情况一览表
乡镇名称： 单位：人、公顷、个
迁并前村庄名称 迁并后村庄名称 人口规模 建设用地规模 整合节约土地规模 迁并原因 村庄数量
迁并前 迁并后 迁并前 迁并后 迁并前 迁并后





合 计

附表2 县域迁并村庄情况汇总表
单位：个、公顷
乡镇名称 村庄数量 建设用地规模 整合节约土地规模
迁并前 迁并后 迁并前 迁并后




总计

附表3 县域保留村庄情况一览表
单位：个
乡镇名称 村庄名称 村庄数量





总计



附表4 村镇公共建筑项目配置参照表
项 目 县城 中心镇 一般镇 中心村 基层村
行政管理 1 人民政府、派出所 √ √ √ — —
2 法庭 √ ○ √ — —
3 建设、土地管理机构 √ √ √ — —
4 农、林、水、电、交通管理机构 √ √ √ — —
5 工商、税务管理机构 √ √ √ — —
6 粮食管理机构 √ √ √ — —
7 交通监理站 √ √ — — —
8 居委会、村委会 √ √ √ √ √
9 疾病控制中心 √ √ ○ — —
教育机构 10 专科院校 √ ○ — — —
11 高级中学、职业中学 √ √ ○ — —
12 初级中学 √ √ √ ○ —
13 小学 √ √ √ √ ○
14 幼儿园、托儿所 √ √ √ √ ○
文体科技
15 文化站（室）、青少年之家 √ √ √ √ ○
16 影剧院 √ √ ○ — —
17 灯光球场 √ √ √ √ ○
18 体育场 √ √ ○ — —
19 科技站 √ √ ○ — —
医疗保健 20 中心医院 √ ○ — — —
21 中心卫生院 √ √ — — —
22 卫生院（所、室） ○ ○ √ ○ —
23 防疫站、保健站 √ √ √ — —
24 计划生育指导站 √ √ √ — —
商业金融 25 百货商场（店） √ √ √ √ ○
26 食品店 √ √ √ ○ ○
27 生产日杂、建材店 √ √ √ ○ —
28 粮店 √ √ √ ○ —
29 煤店或液化气站 √ √ √ — —
30 药店 √ √ √ — —
31 书店 √ √ √ — —
32 银行、信用社、保险机构 √ √ √ ○ —
33 饭店、小吃店 √ √ √ ○ ○
34 理发、浴室、洗染店 √ √ √ ○ ○
35 照相馆 √ √ √ — —
36 综合修理、加工、收购店 √ √ √ ○ —
37 粮油、土特产市场 √ √ √ — —
38 蔬菜、副食市场 √ √ √ ○ —
39 百货市场 — √ √ — —
40 燃料、建材、生产资料市场 — √ ○ — —
41 畜禽、水产市场 — √ ○ ○ —
注：√为必设项目，○为可设项目，—为不设项目。

附表5 县域近期迁并村庄情况一览表
乡镇名称 迁并村庄名称 迁并去向 迁并人口规模 建设用地
规模 整合节约
用地规模 投资估算 迁并原因



单位：人、公顷、万元